司法智库(21年卷第四卷)9787561585160 正版新书七鲤鱼图书专营店 pdf pdb 阿里云 极速 mobi caj kindle 下载

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理论探索

法律解释理论是知识冗余吗？

犯罪认定中的明知体系与视角差异

有效辩护及其实现：在审判中心与之间

制度分析

“特殊保护”理念下的未成年人认罪认罚从宽制度探析

论电子督促程序的实践困境与解决

实务研究

网络黑灰产犯罪司法认定中的争议与回应

——以具体案例为中心的展开

食药领域刑事附带民事公益诉讼诉请研究

——以X市食药领域刑事附带民事公益诉讼为样本危险驾驶罪治理的实证研究

孙夕庆疑难案例评析

比较法研究

美国民事诉讼中间上诉制度及其对中国的启示

美国著作权小额纠纷行政裁判庭的制度

人才培养

法律硕士实践教学机制的思考

原典选读、案例分析与批判能力之养成

——以“宪法学”教学实践为例

实践教学导向下法律竞赛活动的参与模式探索

域外文献

《欧盟关于保护消费者集体利益的代表人诉讼的指令》述评

美国《冠状病毒援助、救济与经济法案》立法述评

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理论探索

法律解释理论是知识冗余吗？

云清

”

摘要：当代法律解释学正在面临怀疑论者提出的去理论化批评。怀疑论者声称法律解释不存在统一的理论，而且已有的解释理论并不能很好地说明法官是如何解释法律的。对法律解释理论的怀疑，终得出了

“

法律解释理论不重要

”

的结论，并使得法律解释逐渐走向实用主义、虚无主义。当前法律解释确实不存在统一的理论，在这一点上怀疑论者的批评是正确的。而且，当前法律解释正在走向共识，对这些共识的抽象结依然是法律解释理论的重要工作。法律解释的理论化并不是在规则意义上提供一套可以供法官直接使用的解释技术，而是通过证立法律解释维持客观和认知融贯。正确认识法律解释理论能表明，法律解释理论并不像怀疑论者所说的那样是知识冗余。

关键词：法律解释；解释理论；反理论

“

理论是法律当中重要的部分，好像建筑师对房屋的建造关重要一样。

”

——

奥利弗

·

温德尔

·

霍姆斯

在社会科学领域中，所谓的理论是

“脱离个别事物的一般化，脱离具体事例的抽象”。

[1]

学的意义在于“其可以简洁的方式用因果关系勾连起不同现象，并由于这种联系而可能大量地解释和预测现象的一般”。

[2]

然而，对于对真实世界感兴趣的人来说，理论或者与理论有关的知识似乎离题甚远。正如好的投球手不需要学线理论一样来和法律实践似乎正在走向分殊的道路。不少学者批评“几乎没有任何影响”

[3]

，“对理论的追是带有很强的自我怀疑的意味”

[4]

。而在制定法领域内

[5]

，围绕着法律解释的目标与方法，产生了文本主义、意图主义、目的主义、动态解释理论等多路。

世纪中期以来，随着制定法解释理论从大冷走向大热，这些理论甚还衍生出了更为复杂的变定法解释理论同样也面临着“去理论”或“反理论”的批判，这些批判认为制定法解释理论不足以说明或指导复杂的司法实践，因而是知识冗余。本文试图回答的问题是，制定法解释理论是不是一种知识冗余，以及如果不是，制定法解释理论研究对于法官的解释活动来说有何意义。

一、规范与多元：存在统一的解释理论吗？

现代社会正在逐渐走向立法化的时代，今天的律师和法官在他们的日常工作中，经常会遇到各种各样的法律，这些法律调整着社会生活的方方面面。即便是以法官为主体所创设的先例作为法律制度的主要渊源的普通法国家，以行政机关为主体所颁布的

“

”

（

statute

）的比例相较数十年前也有了长足的发展，甚已经有普通法成为主要法律渊源的趋势。

[1]

尽管昔年美国现实主义的代表者罗斯科

·

庞德曾经站在普通法司法裁判风格的立场指出，法官未必能够很好地处理制定法这种更加偏重形式化的法律渊源

[2]

，但是引发庞德担忧的一个不容忽视的事实是，美国正在走向

“

”

，而普通法的法院面前的案件肯定也会大量涉及制定法的意义或适用问题。

……

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